Статья 98 гк

admin

Статья 98 гк

Статья 98. Образование акционерного общества

1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.

2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об акционерных обществах.

5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Комментарий к статье 98

1. Акционерное общество может быть образовано (создано) путем его учреждения вновь, а также путем реорганизации существующего юридического лица.

В последнем случае акционерное общество может быть создано как в результате слияния, разделения, выделения акционерных обществ, так и вследствие преобразования в акционерное общество хозяйственного товарищества, общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью), производственного кооператива (см. ст. 68 ГК), объединения юридических лиц (ассоциации и союза) (см. ст. 121 ГК) или учреждения (см. п. 2 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). При реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не создается.

Создание общества как юридического лица определяется моментом его государственной регистрации (см. ст. 51 ГК).

2. В настоящей статье говорится о правовых действиях в процессе образования акционерного общества, субъектами которых являются учредители — будущие акционеры создаваемого общества, а также о требованиях, предъявляемых к договору о создании общества и уставу общества. Совокупность таких действий и требований характеризует стадию создания общества, предшествующую его государственной регистрации.

Процедура образования акционерного общества включает в себя действия организационного, экономического, финансового, производственного и правового характера, осуществляемые определенными подготовленными для этого лицами. В странах с развитой рыночной экономикой указанные действия обычно совершаются специализированными организациями и лицами, действующими на профессионально-коммерческой основе. Зарубежное акционерное законодательство в той или иной степени регулирует деятельность данных организаций и лиц.

3. В качестве учредителей акционерного общества могут выступать как физические, так и юридические лица (дееспособные граждане и индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Совместная деятельность учредителей, направленная на создание общества, распределение между учредителями прав и обязанностей по созданию и государственной регистрации общества, регулируется договором, заключаемым учредителями в письменной форме.

Содержание договора о создании акционерного общества (о совместной деятельности по учреждению общества) определяется п. 1 статьи и соответствующими статьями Закона об акционерных обществах (ст. 8 и др.).

Наряду с положениями о совместной деятельности учредителей по созданию общества договор определяет размер уставного капитала общества, его финансовую структуру, а также порядок формирования уставного капитала общества, включая условия размещения акций среди учредителей. Договором может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пеней) за неисполнение учредителями принятых на себя обязательств, в том числе обязанностей по оплате акций.

Договор о создании общества (о совместной деятельности по учреждению общества) не относится к числу учредительных документов общества. Названный договор является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющим специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества (см. п. 2 статьи).

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным судами применяются соответствующие нормы ГК о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (полностью или в соответствующей части) независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК). Поскольку ГК не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо (с учетом подведомственности спора) .

См. п. 3 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8.

4. При заключении сделок с третьими лицами и совершении иных юридических действий в пользу создаваемого, но еще несуществующего акционерного общества учредители действуют от своего собственного имени в соответствии с заключенным ими договором о создании общества. В частности, по этой причине пункт 2 статьи предусматривает солидарную ответственность учредителей общества по обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до регистрации общества. Данная ответственность может перейти к обществу лишь при условии одобрения действий учредителей общим собранием акционеров после государственной регистрации общества.

5. Устав акционерного общества, о котором говорится в п. 3 статьи, является документом, с которым закон связывает государственную регистрацию и существование акционерного общества как юридического лица. В отличие от общества с ограниченной ответственностью, действующего на основании устава и учредительного договора, устав акционерного общества является его единственным учредительным документом.

Устав общества утверждается учредителями (учредителем) общества одновременно с принятием решения об учреждении общества. При создании акционерного общества путем реорганизации существующего юридического лица устав общества утверждается: при слиянии — общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии; при разделении и выделении — общим собранием акционеров каждого общества, вновь создаваемого в результате разделения или выделения; при преобразовании общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственного кооператива — общим собранием участников соответствующего общества или общим собранием членов кооператива .

См. ст. ст. 16, 18, 19 Закона об акционерных обществах, ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 26 Закона о производственных кооперативах.

Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества и, в частности, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности акционеров.

Положения устава обязательны для общества (его органов управления) и акционеров в их отношениях друг с другом («общество — акционер», «акционер — акционер») и с третьими лицами. В равной степени положения устава распространяются и на новых акционеров общества, приобретших акции общества при их размещении или на вторичном рынке ценных бумаг.

Решения общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительного органа общества не могут противоречить уставу общества, в том числе изменять его положения без соблюдения установленной законом процедуры внесения изменений и дополнений в устав общества.

Содержание устава акционерного общества определяется в соответствии с ГК нормами Закона об акционерных обществах, а также иных федеральных законов, устанавливающих особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных видов акционерных обществ (см. п. 3 ст. 96 ГК и комментарий к ней).

Положения, составляющие устав общества, можно разделить на две группы.

К первой группе относятся сведения, которые должны содержаться в уставе и в отсутствие которых обществу может быть отказано в государственной регистрации. К ним относятся, в частности, положения п. 2 ст. 52, устанавливающие общие требования к уставам юридических лиц, п. 3 комментируемой статьи, ст. 11 («Устав общества») и других статей Закона об акционерных обществах.

Вторую группу составляют положения, которые могут быть включены в устав общества по усмотрению учредителей (общего собрания акционеров).

Прежде всего имеются в виду положения, возможность включения которых в устав общества прямо допускается федеральными законами с использованием формулировок «если иное не установлено уставом общества» или «уставом общества может быть установлено» и т.п. Например, на основании п. 5 ст. 99 ГК уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Наряду с этим в уставе общества могут содержаться и другие положения, не противоречащие федеральным законам. В частности, речь идет о нормах, регулирующих вопросы, связанные с порядком применения положений устава общества.

Устав общества относится к числу документов, открытых для заинтересованных пользователей. Содержание устава не может составлять коммерческую тайну общества, его предъявление для ознакомления акционерам, аудитору общества, контрагентам и инвесторам является нормальной деловой практикой.

6. Как предусмотрено пунктом 4, порядок совершения действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об акционерных обществах, и прежде всего главой II этого Закона («Учреждение, реорганизация и ликвидация общества»).

В частности, в соответствии со ст. 9 акционерного Закона в компетенцию учредительного собрания входит принятие решения об учреждении общества, утверждение устава общества, избрание органов управления общества. На практике при учреждении общества несколькими лицами составляется протокол учредительного собрания.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

7. В пункте 5 содержится норма отсылочного характера, касающаяся особенностей создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Действующие в этой сфере законы и иные правовые акты (о них см. п. 6.1 и 6.2 комментария к ст. 96 ГК) регламентируют, в частности, вопросы преобразования в открытые акционерные общества государственных и муниципальных унитарных предприятий в процессе их приватизации. По сути указанное преобразование можно рассматривать в качестве специального способа создания акционерного общества.

8. В соответствии с п. 6 акционерное общество (как открытое, так и закрытое) может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Такая возможность обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав акционеров, но общество будет продолжать свою деятельность, даже при наличии одного акционера. Правовой статус общества остается самостоятельным, он опирается на имущество, внесенное учредителем в оплату разделенного на акции уставного капитала общества, на принцип ограниченной ответственности акционера и основанную на законе и уставе общества структуру и компетенцию органов управления общества.

Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным учредителем (акционером) общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

В случае учреждения акционерного общества одним лицом решение о его учреждении, а также иные решения по вопросам, относящимся к компетенции учредительного собрания, принимаются этим лицом единолично.

Сведения о том, что данное общество является компанией одного лица, должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Гражданский кодекс Украины (ГК Украины) с комментариями к статьям

Стаття 98. Загальні збори учасників товариства

1. Общее собрание участников общества имеют право принимать решения по всем вопросам деятельности общества, в том числе и из тех, что переданы общим собранием в компетенцию исполнительного органа.

2. Решение общего собрания принимаются простым большинством от числа присутствующих участников, если иное не установлено учредительными документами или законом.

Решение о внесении изменений в устав общества, отчуждение имущества общества на сумму, составляющую п ‘ пятьдесят и более процентов имущества общества, и о ликвидации общества принимаются большинством не менее чем в 3/4 голосов, если иное не установлено законом.

3. Участник общества не имеет права голоса при решении общим собранием общества вопросов совершения с ним сделки и относительно спора между ним и обществом.

4. Порядок созыва общего собрания определяется в учредительных документах общества. Участники общества, владеющие не менее чем десятью процентами голосов, могут требовать созыва общего собрания.

Если требование участников о созыве общего собрания не выполнено, эти участники имеют право сами созвать общее собрание.

5. Решение общего собрания может быть обжаловано участником общества в суд.

1. Место каждого отдельного органа общества в системе управления определяется его компетенцией. К компетенции общего собрания участников относятся вопросы, которые не могут быть переданы другим органам (исключительная компетенция) и вопросы, которые могут передаваться в компетенцию других органов. Исключительным полномочием общего собрания также возможность принятия решений и по вопросам, которые уже были переданы в компетенцию исполнительного органа. Общее собрание участников общества является высшим органом общества, имеет право принимать решения по всем вопросам деятельности общества.

2. По общему правилу решение общего собрания участников общества принимаются большинством голосов от числа присутствующих участников.

Комментируемым статье, а именно частью второй, предусмотренные исключительные случаи, когда решение о внесении изменений в устав общества, отчуждение имущества общества, составляет п ‘ пятьдесят и более процентов имущества общества, и о ликвидации общества принимаются большинством не менее чем в 3/4 голосов участников, присутствующих на собрании, если иное не установлено законом.

Учредительными документами общества может быть установлен иной порядок принятия решений общим собранием участников общества по общему правилу, а именно установить норму, которой закрепить положение о принятии всех решений общества общим собранием участников большинство не менее ѕ голосов участников и т.д.. Но необходимо отметить, что указанная норма не дает право участникам занижать порог необходимого количества голосов, а предоставляет право лишь его увеличивать.

3. Закрепленная норма, согласно которой участник общества не имеет права голоса при решении вопроса относительно совершения с ним сделки и относительно спора между ним и обществом является важным аргументом при решении многих корпоративных конфликтов. Совершение участником сделок с обществом безусловно должно отвечать интересам общества и всем участникам общества, поэтому и решаться такой вопрос должен непосредственно незаинтересованными лицами во избежание возможных противоречий в будущем.

касается принятия решений в случаях возникновения споров между участником и обществом, то указанное положение вполне бесспорным и логичным, так как голосование участника при решении вопроса по отношению к нему со стороны общества должно происходить независимо. В данном случае возможно отметить, что законодатель лишь должен был конкретизировать понятие » спора » так как при таком широком толковании возможное злоупотребление со стороны других участников.

4. Частью 4 ст. 98 предоставляется право участникам общества самостоятельно определять порядок созыва общего сборов в учредительных документах общества. Но для некоторых видов обществ, порядок созыва общего собрания законодательно установленный (акционерные общества, кооперативы), и в таких выпадах участники имеют право конкретизировать закреплен порядок в учредительных документах.

Установленное правило относительно требования участников общества, обладают не менее десятью процентами голосов, созвать общее собрание является императивной нормой. В случае неудовлетворения этого требования, участники общества имеют право самостоятельно созвать общее собрание. Соответствующие положения является обязательным ‘ Обязательными для всех видов обществ и не могут быть изменены в учредительных документах.

5. Согласно положениям части 5 комментируемой статьи любое решение общего собрания может быть обжаловано участником общества в суд. Законом Украины » О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно определения подсудности дел по вопросам приватизации и по корпоративным спорам » от 15 декабря 2006 N 483-V были внесены изменения и дополнения в Хозяйственный процессуального кодекса Украины, в частности в части второй статьи 1 и статьи 12 настоящего Кодекса, согласно которым дела, возникающие из корпоративных отношений, подведомственные хозяйственным судам и в том случае, если сторонами в процессе выступают физические лица, не являющиеся субъектами ‘ субъектами предпринимательской деятельности.

Дела, возникающие из корпоративных отношений, — это споры между хозяйственным обществом и его участником (учредителем, акционером), в том числе участником, который выбыл, а также между участниками (Учредителями, акционерами), что связано ‘ связанные с созданием, деятельностью, управлением и прекращением деятельности этого общества. Предметом соответствующих исков могут быть требования о признании недействительными актов органов управления хозяйственного общества, прекращения незаконных действий (бездействия) их должностных или служебных лиц, признании недействительными учредительных документов общества или соглашений об отчуждении имущества, корпоративных прав и т.п.. Исключение составляют лишь трудовые споры с участием хозяйственного общества.

Дела, возникающие из корпоративных отношений, рассматриваются хозяйственным судом по местонахождению хозяйственного общества согласно Единому государственному реестру юридических лиц и физических лиц — предпринимателей.

Ст. 98 ГК РФ — Гражданский кодекс

Статья 98. Создание акционерного общества.

2 мая 2012

26 ноября 2010

31 июля 2007

Обсуждение статьи

Вопросы по статье

подаю иск мировой суд возмещении морального вреда расходов на юриста транспортных расходов нравственные страдания на Петроэлектросбыт т.к. суд выиграл я претензии исковые ПЭС ко мне сняты на основании срока давности \ст.196-200 гк\.Сумма иска 19800 рублей.Какова госпошлина??

Вопрос относится к городу санкт-петербург

Здравствуйте! Возмещаются ли расходы на представителя, если договор на представительство или договор поручения составлены не были. Имеется квитанция об оплате услуги оформленный после принятия судебного решения. Спасибо.

Вопрос относится к городу Пермский край

Об освобождении малоимущих граждан от уплаты госпошлины при обращении в суд по делам о неправомерных (противоправных) действиях чиновников всех рангов.

В 2011 г. по решению суда с организации-ответчика взыскиваются суммы убытков, понесенных физлицом при отправлении искового заявления в суд. Облагаются ли НДФЛ суммы возмещения судебных расходов, понесенных физлицом?

Организация планирует подать заявление о выходе из состава участников ООО. Разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капитала не хватит для выплаты действительной стоимости доли организации. В связи с этим ООО будет вынуждено уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму, которая будет выше минимального размера уставного капитала, установленного действующим законодательством. На протяжении деятельности ООО участники изменяли первоначальный взнос в уставный капитал в сторону увеличения путем внесения изменений в учредительные документы. Возникает ли доход, учитываемый для целей налога на прибыль, при выходе из ООО у его участника, получающего соответствующее имущество, если стоимость такого имущества не превышает действительной стоимости доли участника в уставном капитале ООО (ООО не ликвидируется)? Признается ли реализацией для целей исчисления НДС передача данного имущества?

В соответствии с Письмом Минфина России от 02.04.2012 N 03-04-05/3-411 суммы возмещения понесенных физлицом судебных расходов облагаются НДФЛ. Не возникает ли в данном случае двойного налогообложения НДФЛ? Правомерно ли налогообложение НДФЛ фактически произведенных расходов, возмещаемых по решению суда?

Гражданский кодекс Украины
Статья 98. Общее собрание участников общества

1. Общее собрание участников общества вправе принимать решения по всем вопросам деятельности общества, в том числе и из тех, которые относятся к компетенции других органов общества.

2. Решение общего собрания принимаются простым большинством от числа присутствующих участников, если иное не установлено учредительными документами или законом.

Решение о внесении изменений в устав общества, отчуждения имущества общества на сумму, составляющую пятьдесят и более процентов имущества общества, и о ликвидации общества принимаются большинством не менее 3/4 голосов, если иное не установлено законом.

3. Участник общества не имеет права голоса при принятии общим собранием общества решений по вопросам совершения с ним сделки и относительно спора между ним и обществом, если иное не установлено законом. Это правило не применяется в обществе с одним участником.

4. Порядок созыва общего собрания определяется в учредительных документах общества. Участники общества, владеющие не менее чем десятью процентами голосов, могут требовать созыва общего собрания.

Если требование участников о созыве общего собрания не выполнено, эти участники имеют право сами созвать общее собрание.

Стаття 98. Членство у виробничому кооперативі

1. Членами виробничого кооперативу можуть бути громадяни, які досягли 16-річного віку, визнають статут кооперативу та дотримуються його вимог, беруть майнову та трудову участь у діяльності кооперативу.

2. Громадяни можуть бути одночасно членами виробничих кооперативів, а також членами кооперативів інших типів (споживчих, житлових тощо).

3. Вступ до виробничого кооперативу здійснюється на підставі письмової заяви громадянина. Член кооперативу робить вступний та пайовий внески в порядку, визначеному статутом виробничого кооперативу. Рішення правління (голови) кооперативу про прийняття у члени кооперативу підлягає затвердженню загальними зборами. Порядок прийняття такого рішення та його затвердження визначається статутом кооперативу.

4. Членство у виробничому кооперативі припиняється у разі:

добровільного виходу з кооперативу;

припинення трудової участі в діяльності кооперативу;

виключення з кооперативу у випадках і в порядку, визначених статутом;

незатвердження загальними зборами членів кооперативу рішення правління (голови) про прийняття до кооперативу;

смерті члена кооперативу.

5. Порядок і майнові наслідки припинення членства у виробничому кооперативі визначаються цим Кодексом та статутом кооперативу.

6. Виключення з виробничого кооперативу (звільнення члена кооперативу з кооперативного підприємства) може бути оскаржено до суду.