Выкуп акций у акционеров при преобразовании

admin

Оглавление:

Непубличное акционерное общество планирует преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью. В соответствии с п. 3 ст. 20 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров реорганизуемого в форме преобразования общества по вопросу о реорганизации общества в форме преобразования принимает решение о реорганизации, которое должно содержать в том числе утверждение устава ООО с приложением такого устава. Устав создаваемого ООО должен содержать сведения о размере его уставного капитала (п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 2 ст. 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). На момент принятия решения о реорганизации не представляется возможным определить точно, каким будет уставный капитал ООО. Вероятно, что он не будет соответствовать уставному капиталу АО, так как некоторые акционеры реализуют свое право требовать выкупа акций, и эти акции не будут конвертироваться в доли в уставном капитале. Устав акционерного общества не предполагает непропорционального обмена акций. Как в такой ситуации определить размер уставного капитала в уставе создаваемого ООО? Возможно ли сначала определить размер уставного капитала ООО соответствующим размеру уставного капитала АО, а затем, после выкупа акций, но до представления в ЕГРЮЛ документов для внесения записи о реорганизации, решением общего собрания акционеров внести изменения в устав создаваемого ООО в части размера уставного капитала?

Действительно, в силу пп. 9 п. 3 ст. 20 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) принимаемое общим собранием акционеров решение по вопросу о реорганизации АО в форме преобразования в ООО должно содержать, в частности, указание об утверждении устава создаваемого ООО с приложением устава. Следовательно, поскольку в уставе ООО должен быть указан в том числе размер уставного капитала общества (абзац пятый п. 2 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО), размер уставного капитала ООО, создаваемого путем преобразования акционерного общества, должен определяться на том общем собрании акционеров, которое принимает решение о реорганизации. Единственное требование, которому должен соответствовать размер уставного капитала создаваемого ООО (если иное не вытекает из специальных норм), установлено абзацем вторым п. 1 ст. 14 Закона об ООО и состоит в том, что размер уставного капитала ООО должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Поэтому в рассматриваемой ситуации утверждаемым на общем собрании акционеров уставом создаваемого ООО уставный капитал этого ООО может быть установлен в том числе, например, и равным размеру уставного капитала преобразовываемого АО.
В решении о реорганизации АО в форме преобразования должен быть определен порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале ООО (пп. 3 п. 3 ст. 20 Закона об АО). Указанный порядок определяется исключительно по усмотрению акционеров, участвующих в общем собрании, которое, в свою очередь, ограничивается лишь уставом АО: в частности, если в уставе не предусмотрен специальный порядок конвертации акций АО при преобразовании его в ООО, акции должны конвертироваться в доли в уставном капитале общества пропорционально (смотрите, например, постановление Девятого ААС от 11.07.2017 N 09АП-22127/17).
По смыслу пп. 3 п. 3 ст. 20 Закона об АО статус участников ООО, создаваемого в результате преобразования АО, приобретают все лица, которые являлись акционерами АО на момент завершения его реорганизации, то есть на момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 4 ст. 15 Закона об АО). Не становятся участниками нового юридического лица лишь те лица, которые утратили права на акции до окончания процедуры реорганизации, например, в связи с выкупом акций обществом согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО по требованию акционеров, голосовавших против принятия решения о реорганизации или не принимавших участие в голосовании по этому вопросу. Таким образом, уставный капитал ООО, в которое преобразуется АО, формируется в размере, определяемом решением общего собрания акционеров, путем обмена на доли всех акций, принадлежавших лицам, которые являлись акционерами общества на дату государственной регистрации нового юридического лица. При этом акции, которые на этот момент принадлежат самому обществу (ст.ст. 72, 75 Закона об АО), в обмене не участвуют, поскольку общество, прекращающее деятельность в результате реорганизации, не может стать участником ООО*(1).
Положения Закона об АО не предусматривают возможности применения описанного в вопросе порядка (то есть внесения изменений в ранее утвержденный устав ООО до государственной регистрации создаваемого в результате преобразования ООО), хотя и не исключают прямо такого алгоритма. Правоприменительной практики, где бы подтверждалась возможность корректировки размера уставного капитала юридического лица, создаваемого путем преобразования, до момента его государственной регистрации, мы не обнаружили. Учитывая это обстоятельство, а также формулировку положений ст. 20 Закона об АО, из которой можно сделать вывод, что для государственной регистрации ООО, создаваемого путем преобразования, должен представляться именно тот устав, который был утвержден на общем собрании акционеров, принявшем решение о преобразовании, полагаем, что использование описанного в вопросе механизма с высокой вероятностью может повлечь отказ в государственной регистрации.
Вместе с тем изложенное не означает, что факт реализации акционером (акционерами) права, предусмотренного п. 1 ст. 75 Закона об АО, и сохранение выкупленных акций за обществом как-то затрудняют процедуру преобразования АО. Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников (абзац первый п. 1 ст. 14 Закона об ООО). Участниками ООО, в которое преобразуется АО, становятся лица, являющиеся акционерами АО на дату государственной регистрации нового юридического лица. Следовательно, количество и стоимость акций, учитываемые при конвертации в доли в уставном капитале создаваемого ООО, имеют значение не в целях определения уставного капитала ООО (он, повторим, в силу закона должен быть определен в уставе, утверждаемом общим собранием акционеров), а исключительно в целях определения стоимости номинальных долей участников ООО. Например (в самом приблизительном виде), если в АО с уставным капиталом в 100 000 рублей было 20 акционеров с равным количеством обыкновенных акций, а после принятия решения о преобразования АО в ООО с таким же размером уставного капитала акции 4-х из них были выкуплены обществом, то номинальная стоимость доли каждого участника будет определяться путем деления 100 000 на 16, а не на 20 (то есть будет равна не 5000, а 6250 рублей). Если порядок обмена акций АО на доли участников в уставном капитале ООО решением общего собрания акционеров определен корректно, никаких сложностей, связанных с несоответствием размера уставного капитала создаваемого ООО сумме номинальных долей участников этого общества, возникнуть не должно.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

24 апреля 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Подробнее об этом смотрите в материалах:
— Энциклопедия решений. Формирование уставного капитала юридического лица, создаваемого в результате реорганизации АО в форме преобразования;
— Вопрос: Общим собранием акционеров ЗАО было принято решение о реорганизации общества путем преобразования в ООО. Этим же решением утвержден устав будущего ООО с указанием размера уставного капитала, равного уставному капиталу ЗАО (100 000 руб.), и определен порядок обмена акций: 1 акция стоимостью 1 рубль меняется на одну долю в соотношении 1:1. Общее количество акционеров — 7. Один акционер потребовал выкупа обществом своих акций в количестве 500 штук. Другие акционеры отказываются покупать эти 500 акций у ЗАО. Обмениваются ли на доли ООО собственные акции ЗАО, реорганизуемого в указанное общество? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2014 г.).

Публикации

Выкуп акции по требованию акционеров при реорганизации акционерного общества

Коллектив авторов, VEGAS LEX

Право акционера в предусмотренных законом случаях требовать от акционерного общества вы­купа принадлежащих ему акций можно рассмат­ривать в качестве одной из важнейших гарантий имущественных интересов инвесторов. Обуслов­лено это тем, что данное право «работает» в том числе при соблюдении всех корпоративных про­цедур в акционерном обществе и в целом приз­вано обеспечивать не процедурную «чистоту», а позицию акционера относительно стратегическо­го курса акционерного общества и инвестицион­ной привлекательности его акций. Статьей 75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту — «Закон об АО») в качестве одного из оснований возникновения у акционеров пра­ва требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций логич­но предусмотрена реорганизация общества.

В настоящей работе освеща­ется ряд практических аспектов и проблем, с которыми сталкива­ются акционерное общество и акционеры на различных этапах процедуры выкупа акций в слу­чае его реорганизации.

Кто имеет право требовать выкупа акций?

Как известно, правом требо­вать выкупа акций наделяются акционеры — владельцы голосу­ющих акций, если они голосова­ли против принятия решения о реорганизации, либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (пункт 1 статьи 75 Закона об АО).

Применительно к реоргани­зации акционерного общества это означает, в частности, что правом требовать выкупа в рав­ной степени обладают владель­цы обыкновенных и привилеги­рованных акций общества, пос­кольку последние в силу пункта 4 статьи 31 Закона об АО участву­ют в общем собрании акционе­ров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации обще­ства. Список лиц, имеющих право требовать выкупа обществом при­надлежащих им акций, составляемый в соответствии и пунктом 2 статьи 75 Закона об АО, должен быть оформлен с учетом этого обстоятельства.

Практическое значение ука­занного списка состоит в том, что лицо, которое стало владель­цем акций после даты его состав­ления (и соответственно в список не включено), не имеет права требовать выкупа акций. Этот вывод сохраняет силу и в том случае, когда продавец акций в соответствии с указаниями ново­го владельца голосовал против принятия решения о реоргани­зации.

Наряду с «объективным» огра­ничением круга правообладате­лей можно выделить и субъек­тивную предпосылку права тре­бовать выкупа акций, а именно отказ акционера поддержать ре­шение о реорганизации общест­ва. И если с голосованием «про­тив» особых вопросов не возни­кает, то формула «не принимал участия в голосовании» предс­тавляет определенный практи­ческий интерес.

Так, в случае, если акционер зарегистрировался для участия в собрании, но не сдал бюллетень для голосования или не проста­вил в бюллетене вариант голосо­вания по вопросу о реорганиза­ции, то он сохраняет право предъявления требования о вы­купе. Этот вывод обусловлен тем, что общее собрание акционеров проводится с целью принятия решений путем активного воле­изъявления акционеров — то есть голосования, а не пассивно­го присутствия на собрании.

Напротив, данным правом не будет обладать акционер, сдав­ший заполненный бюллетень с вариантом «воздержался» — по­добное волеизъявление является одной из предусмотренных зако­ном форм голосования, поэтому в такой ситуации нельзя счи­тать, что акционер не участвовал в голосовании[1].

В какой момент возникает право требовать выкупа акций?

В течение достаточно долгого времени судебно-арбитражная практика связывала момент воз­никновения права акционера требовать выкупа акций не с принятием общим собранием ак­ционеров одного из решений, предусмотренных в статье 75 За­кона об АО, а с исполнением та­кого решения. Однако в 2006 го­ду Президиум ВАС РФ в поста­новлении по конкретному делу указал на неправильность сло­жившегося толкования судами норм акционерного законода­тельства[2].

Действительно, в буквальном прочтении норма пункта 1 статьи 75 Закона об АО указыва­ет не на принятие решения о ре­организации, а собственно на ре­организацию. Между тем, само принятие такого решения, оче­видно демонстрирующее, что об­щество намерено провести реор­ганизацию, может отразиться на его экономическом положении, повысить или, напротив, пони­зить его инвестиционную привлекательность, повлиять на ры­ночную стоимость акций общест­ва. Не случайно пункт 3 статьи 75 Закона об АО предусматривает выкуп акций по цене не ниже ры­ночной стоимости, которая должна быть определена незави­симым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникно­вение права требования оценки и выкупа акций. Обращает на себя внимание и тот факт, что срок для предъявления требований к обществу о выкупе акций начи­нает течь с момента проведения общего собрания акционеров (аб­зац 2 пункта 3 статьи 76 Закона об АО), а не с момента исполне­ния принятого акционерами ре­шения.

Наконец, «привязка» момента возникновения права требовать выкупа акций к состоявшейся реорганизации акционерного об­щества противоречила бы фор­мальной логике. В случае завер­шения реорганизации общества в одной из форм, приводящих к прекращению деятельности ре­организуемого юридического ли­ца, акционер перестанет быть владельцем акций реорганизо­ванного общества, как не будет и самого общества, к которому та­кой акционер мог бы предъявить требование о выкупе акций.

По какой цене производится выкуп акций?

Как уже отмечалось ранее, статья 75 Закона об АО предус­матривает, что выкуп акций об­ществом осуществляется по це­не, определенной советом дирек­торов (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть установлена независимым оцен­щиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа ак­ций. Поскольку в данном случае для органа управления акцио­нерного общества предусмотре­на обязательность величины стоимости объекта оценки, ука­занной независимым оценщи­ком, при принятии решения о выкупе акций по цене, не соотве­тствующей стоимости, приве­денной в отчете независимого оценщика, такое решение совета директоров (наблюдательного совета) рассматривается как не имеющее юридической силы[3].

Схожим эффектом с точки зрения защиты прав акционеров обладает и полный отказ органов управления акционерного обще­ства от выполнения процедур, связанных с проведением оцен­ки рыночной стоимости акций. Обусловлено это тем, что зако­ном и правоприменительной практикой за акционерами не признается право на иск об обязании органов управления юри­дического лица совершить конк­ретные действия по определе­нию рыночной стоимости акций (в аспекте права на удовлетворе­ние такого иска).

Надлежащим способом защи­ты нарушенных прав акционера в рассматриваемом случае будет требование об обязании общест­ва выкупить акции, причем на определенных условиях. Соответственно, в порядке подготовки к судебному разбирательству обществу — ответчику (реже — са­мому истцу) в любом случае при­дется проводить оценку, посколь­ку в решении суда об обязании акционерного общества выку­пить акции необходимо указы­вать цену акций, подлежащих выкупу[4].

В каком порядке осуществляется выкуп акций?

Требование акционера о вы­купе принадлежащих ему акций, направляемое в общество в пись­менной форме, должно с содер­жательной стороны отвечать требованиям пункта 3 статьи 76 Закона об АО. Новеллой, введен­ной Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ, стало требование об удостоверении подписи акционера — физичес­кого лица или его представителя (нотариально или держателем реестра владельцев именных ценных бумаг общества).

Тем же законом пункт 3 статьи 76 Закона об АО дополнен еще двумя нормами. Во-первых, акционерам предоставлена воз­можность отозвать ранее нап­равленное требование о выкупе до истечения срока, установлен­ного для предъявления таких требований (в течение 45 дней с даты принятия решения о реор­ганизации акционерного обще­ства). Во-вторых, акционер, нап­равивший требование о выкупе акций, лишается права совер­шать с этими акциями какие-ли­бо операции, о чем держателем реестра (или депозитарием, если акции учитываются на счете депо), вносится соответствующая запись по лицевому счету (счету депо). Порядок действий по бло­кированию операций с акция­ми предусмотрен Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. № 07-39/пз-н «Об утверждении Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуще­ствления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционер­ным обществом по требованию акционеров».

Выкуп акций у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, должен быть завершен в течение 30 дней после истечения срока предъявления требований. Держатель реестра владельцев именных ценных бумаг общест­ва вносит в реестр записи о пере­ходе права собственности на вы­купаемые акции на основании документов, указанных в пункте 4 статьи 79 Закона об АО. При этом договоры купли-продажи акций и передаточные распоря­жения не оформляются, а подт­верждением заключения догово­ра будут являться требование акционера о выкупе и документ, подтверждающий исполнение обществом обязанности по опла­те акций, а также отчет об итогах предъявления акционерами тре­бований о выкупе принадлежа­щих им акций — в случае, когда акции выкупаются обществом не в полном объеме.

Такая возможность обуслов­лена тем, что в силу пункта 5 статьи 76 Закона об АО общая сумма средств, направляемых акционерным обществом на вы­куп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату приня­тия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превыша­ет количество акций, которое мо­жет быть выкуплено обществом с учетом этого ограничения, ак­ции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

На практике нередко встреча­ются ситуации, когда на момент принятия решения о реоргани­зации у акционерного общества имеются «отрицательные» чис­тые активы. Не исключена и воз­можность, при которой акцио­нерное общество заранее, еще на этапе созыва соответствующего общего собрания акционеров, обоснованно рассчитывает, что на дату принятия решения акти­вы будут отрицательными. Пола­гаем, что и в этом случае общест­во обязано в полном объеме вы­полнить процедуры, связанные с выкупом акции, поскольку ника­ких исключений на этот счет за­коном не предусмотрено.

Доку­ментом, завершающим процеду­ру выкупа, в подобной ситуации будет отчет совета директоров об итогах предъявления акционе­ром или акционерами требова­ний о выкупе принадлежащих им акций. В нем, по мнению ав­тора, должно быть указание на то, что общество не вправе про­изводить выкуп акций в связи с тем, что его чистые активы на дату принятия решения о реор­ганизации составили отрица­тельную величину.

Еще одной новеллой Закона об АО в редакции Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ стало исключение из пункта 6 статьи 76 требования о погаше­нии акций, выкупленных в слу­чае реорганизации акционерного общества. Фактически на эти ак­ции распространен общий поря­док реализации акций, поступив­ших в распоряжение общества.

Завершая краткий обзор практических аспектов выкупа акций при реорганизации акци­онерных обществ, нельзя не от­метить ключевую, на наш взгляд, проблему, пока не нашедшую ре­шения в законодательстве и пра­воприменительной практике.

Речь идет об отсутствии спо­собов защиты интересов акцио­неров общества, которое не вы­полнило обязанности по выкупу акций и прекратило свою дея­тельность в результате реоргани­зации. Как уже отмечалось ра­нее, в такой ситуации акционер более не является владельцем ак­ций реорганизованного общест­ва, и отсутствует само общество — обязанный субъект, к которому такой акционер мог бы предъя­вить требование о выкупе акций. Возможно, данная проблема бу­дет учтена при разработке про­екта Федерального закона «О реорганизации коммерческих ор­ганизаций», хотя известная нам опубликованная редакция про­екта никаких указаний на этот счет не содержит.

[1] Указанная позиция впервые была отражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 1 июня 2004 г. № 1098/04. устранившем имевшуюся в судебной практике неопределенность в вопросе о последствиях голосования на общем собрании акционеров по варианту «воздержался»: соответствующие действия квалифицированы как участие в голосовании.

[2] Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. N 16401/05 по делу №. А40-59353/04-55-584 по иску об обязании открытого акционерного общества выкупить обыкновенные акции.

[3] Пункт 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. № 92 -О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком.

[4] Пункт 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

Избавляемся от «мертвых душ» в акционерном обществе

Можно ли без принудительного выкупа избавить реестр акционеров от тех, кто не проявляет никакого интереса к деятельности компании?

Этим вопросом задаются все, кто столкнулся с проблемой «молчаливых» акционеров, которые только числятся на бумаге. На него с уверенностью можно дать утвердительный ответ. Более того, некоторые уже реализовали данную возможность или приступили к ее реализации.

Как это сделать и чем рискует компания, избавляясь от «мертвых душ»?

Проблема «потерянных» акционеров возникла у акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. По прошествии многих лет некоторые акционеры «забыли» о своем статусе: переехали, не оставив нового адреса; умерли и наследники не вступили в наследство и т. п. Порой из 500 акционеров, числящихся в реестре, реально действующими являются не более 10 человек, в руках которых сосредоточен крупный пакет акций. Приобрести же акции у «потерянных» акционеров традиционным путем купли-продажи невозможно.

С 2006 г. законодатель предоставил ОАО возможность принудительно выкупать акции с соблюдением определенной процедуры (глава XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах») (далее – Закон № 208-ФЗ). Однако процедура принудительного выкупа длительная и довольно дорогостоящая. А для ЗАО она вообще не предусмотрена. Казалось бы, ситуация безвыходная. Но это только на первый взгляд.

Существует решение проблемы, актуальное для ЗАО и ОАО (используя нынешнюю классификацию – ПАО и АО), которые хотят сэкономить деньги и время.

Речь идет о реорганизации в форме преобразования в ООО. Многие юристы до сих пор понимают преобразование только как смену АО на ООО, т. е. все акционеры АО должны непременно стать участниками ООО. Но это вовсе не так. Причем данная позиция неоднократно и успешно доказана.

Рассмотрим ситуацию: на заре приватизационной кампании в 1992 г. было создано акционерное общество, подавляющее большинство акционеров которого – работники самого предприятия. Со временем состав акционеров сильно изменился. Появились мажоритарии, которые произвели скупку акций. Как правило, ими становились лица, занимавшие в компании руководящие посты. Остальные акционеры соблюдают формальности и приходят в малочисленном составе на собрания акционеров либо потеряли интерес к участию в них. Порой кто-либо из акционеров находится в оппозиции к действующему руководству, но имеющийся пакет акций не позволяет ему существенно влиять на результаты голосования.

Допустим, что у АО есть такой акционер, а также десятки умерших и «потерянных» акционеров. Общество постоянно получает от противоборствующего одиночки запросы на предоставление информации и документов, он жалуется в контролирующие органы и обращается в суд. Активист готов продать принадлежащие ему акции, но по явно завышенной цене и общается с представителями общества и другими акционерами только через своих юристов.

Общество решило воспользоваться предоставленным законом способом реорганизации в форме преобразования АО в ООО. Как полагается, проведена рыночная оценка акций, заседание совета директоров, общее собрание акционеров. На собрании приняты решения:

· о реорганизации АО в ООО;

· порядке и условиях обмена акций АО на доли в уставном капитале;

· уставном капитале общества;

· размере и номинальной стоимости долей участников общества;

· утверждении учредительных документов и передаточного акта.

По условиям реорганизации, которые были утверждены советом директоров общества и доведены до сведения его акционеров, в состав участников создаваемого общества могли войти акционеры, голосовавшие за принятие решения о реорганизации. Голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании приобретали право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Противоборствующий акционер был своевременно ознакомлен с условиями реорганизации, но голосовал против упомянутого решения. Согласно решению собрания общества выкуп акций производился по номинальной стоимости за акцию. Но акционер отказался продавать акции на предложенных условиях и предлагал выкупить их в 50 раз дороже. Таким образом, он не воспользовался предоставленным ему правом требования выкупа обществом акций.

В состав участников ООО, возникшего после преобразования, акционер не вошел, его акции не были внесены в уставный капитал, договор о создании общества ему на подписание не представлялся. Усмотрев в этом нарушение своих прав, он обратился в суд с иском, где, в частности, требовал:

· восстановить его права как акционера путем включения в состав участников образованного ООО, т. к. в АО он владел акциями, а после преобразования был лишен своей собственности;

· либо выплатить ему стоимость акций из расчета в 50 раз больше той цены, которую предлагало общество на этапе выкупа, что составило около 1 млн.руб.;

· компенсацию морального вреда в размере 5 млн руб.

Однако суды, вплоть до ВАС РФ (см. Определение ВАС РФ от 18.02.2008 № 1330/08), пришли к выводу о недоказанности истцом нарушения его прав и законных интересов оспариваемым решением собрания акционеров и принятыми на его основе решениями налоговой инспекции.

Как такое возможно и что об этом сказано в законе

Прежде всего необходимо проанализировать нормативно-правовое обоснование правомерности данной процедуры. Основной смысл изменения состава акционеров при преобразовании состоит в том, что в состав участников ООО после преобразования АО войдут только те, кто проголосует за по вопросу о реорганизации. А те акционеры, которые не примут участия в голосовании или выскажутся против, в ООО не попадут.

При таких формах реорганизации, как выделение или разделение, закон указывает, что «каждый акционер, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения (выделения) общества» (ст. 18–19 Закона № 208-ФЗ). Принципиально важно, что эта обязанность отсутствует в нормах, касающихся реорганизации в форме преобразования АО в ООО.

АО вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 2 ст. 104 ГК РФ). В специальных нормах содержатся положения о том, во что может преобразоваться АО и какие решения при этом должны быть приняты (ст. 20 Закона № 208-ФЗ). В отличие от других форм реорганизации, законодатель не уточнил, что должно произойти с акциями акционера, голосовавшего против или не принимавшего участия в голосовании. Запрета на изменение состава участников при преобразовании (как для других форм реорганизации) нет ни в ГК РФ, ни в Законе № 208-ФЗ. Следуя принципу гражданского законодательства «в отсутствие запрета действие разрешено», если законом не запрещено изменение состава участников при преобразовании (в частности, в отношении тех, кто не голосовал или голосовал против), то такое изменение возможно.

К тому же, если акционер голосует против реорганизации в ООО, то это не что иное, как выражение его воли на то, что он не хочет быть в составе ООО, если такая реорганизация будет осуществлена. А основой создания корпоративного сообщества является прежде всего добровольное согласие лиц на совместное участие в бизнесе.

Как было отмечено выше, на общем собрании акционеров, где принимается решение о реорганизации, должны быть определены порядок и условия преобразования. Законодатель не предъявляет каких-либо требований к содержанию данных «порядка и условий». Как правило, в нем описывается порядок действий общества при проведении процедуры преобразования и регистрации.

Для изучаемого варианта изменения состава акционеров/участников условие о том, что в состав участников ООО войдут только акционеры, проголосовавшие за реорганизацию, необходимо указать именно в условиях преобразования.

Аргументы и контраргументы

Противники предлагаемого способа избавления от умерших акционеров и тех, кто «позабыл» о своих обязанностях владельца акций, ссылаются на ст. 35 Конституции РФ, согласно которой право частной собственности охраняется законом, никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Норма также закрепляет, что принудительное отчуждение имущества для государственных нужд производится только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Хороший контраргумент. Однако все знают о законодательно установленной возможности принудительного приобретения акций у миноритарных акционеров, составляющих в совокупности менее 5% уставного капитала. В качестве эквивалента акциям им предлагаются денежные средства, сумма которых определяется исходя из рыночной стоимости акций. При преобразовании акционерам предлагается аналогичный эквивалент. Разница лишь в том, что при принудительном выкупе акционер вправе обратиться за денежными средствами в течение трех лет, а при преобразовании – в течение 45 дней.

Напомним, что в ст. 75, 76 Закона № 208-ФЗ предусматривается, что общество обязано выкупить у акционера акции по цене не ниже рыночной, если он предъявит такое требование в течение 45 дней после проведения собрания акционеров, на котором принято решение о реорганизации. Это относится к любым формам реорганизации.

Все акционеры преобразуемого общества должны быть уведомлены о правах, гарантированных ст. 75, 76 Закона № 208-ФЗ. Если акционер проголосует против решения о реорганизации, он может воспользоваться правом на выкуп. Обязать его воспользоваться этим правом нельзя. Следовательно, если акционер, зная об этом своем праве, не воспользуется им, можно говорить, что он сознательно согласился на те последствия, которые для него наступят.

Что касается «потерянных» акционеров, то, на наш взгляд, необходимо руководствоваться следующим. Статус акционера предполагает не только наличие определенных прав (на получение дивидендов, выдвижение кандидатов и т. п.), но и наложение определенного рода обязанностей. Лица, добровольно отрешившиеся от выполнения возложенных на них особым статусом акционера обязанностей, по сути, предлагают со своего молчаливого согласия иным лицам решать судьбу компании. Акционеры, «позабывшие» о своем статусе, сознательно допускают наступление негативных для себя последствий или относятся к ним безразлично. Значит, они (а не общество) и несут риск наступления негативных для них последствий.

В пользу возможности такого преобразования, при котором исключаются акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании, также служат изменения в п. 5 ст. 58 ГК РФ, допускающие правопреемство при реорганизации юридических лиц. Следует обратить внимание, что для преобразования законодатель предусмотрел возможность изменения прав и обязанностей в отношении акционеров: «…при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией». Таким образом, рушится аргумент противников изменения состава акционеров при преобразовании о том, что все права и обязательства АО должны при преобразовании перейти в ООО в неизменном виде.

В качестве контраргумента можно заявить, что п. 5 ст. 58 ГК РФ гласит об изменениях прав и обязательств акционеров, которые связаны с нормами ст. 75, 76 Закона № 208-ФЗ. Согласно данным статьям акционер вправе обратиться с требованием выкупа у него акций. Выкупленные обществом акции поступают в распоряжение самого общества. Таким образом, есть основания предположить, что при преобразовании происходит изменение прав и обязанностей в отношении участников, изменение состава которых вызвано реорганизацией.

С этим утверждением можно было бы согласиться, если бы не одно обстоятельство. Статья 58 ГК РФ, помимо п. 5, содержит нормы о правопреемстве по иным формам реорганизации (слияние, присоединение, разделение и выделение). Ни в одной из них не говорится об изменении прав и обязанностей в отношении участников, хотя положения ст. 75, 76 Закона № 208-ФЗ относятся ко всем формам реорганизации. Почему в таком случае законодатель определил возможность изменения прав и обязанностей в отношении участников только для преобразования? Вероятно, потому, что изменение состава акционеров описанным выше способом правомерно.

Полагаем, что если при принятии решения о преобразовании указать условие, что акционер, не участвовавший в голосовании по вопросу о реорганизации общества или голосовавший против, не станет участником создаваемого ООО. Следовательно, умерший акционер, наследники которого не вступили в права наследования, или «потерянный» акционер, который давно забыл о своем статусе в АО, в состав участников нового ООО не войдет. Ярким подтверждением этой позиции служит судебная практика Московского округа (Определение ВАС РФ от 18.02.2008 № 1330/0, Постановление ФАС Московского округа от 29.11.2012 № А40-77866/10-134-596).

С вещами на выход

Однако практика показывает, что проблема несколько шире, чем избавление реестра акционеров от «потерянных» и умерших. Распространена ситуация, когда в АО есть акционеры, недовольные действующим курсом компании и активно голосующие против любых решений.
«Спорщики» игнорируют сообщения о проведении внеочередного собрания акционеров (не являются на него), пропускают срок для представления требования о выкупе акций по рыночной стоимости. Документы же о преобразовании общества проходят регистрацию в ИФНС, а срок для обжалования решения собрания уже пропущен. В результате среди участников нового общества нет «спорящих» акционеров, а также тех, кто «забыл» о необходимости своего участия в деятельности компании. Таким образом, реорганизация в форме преобразования позволит избавить реестр не только от «потерянных» акционеров, но и в некоторых случаях от «спорящих».

Стоит отметить, что к настоящему времени ни по одной из компаний, где было проведено или осуществляется сопровождение проекта по преобразованию, нет судебного спора. А значит, нет и судебной оценки данной схемы избавления реестра от «потеряшек».

Вернуть на круги своя

Если предположить негативное развитие ситуации и возможность того, что судебная практика других округов будет иной, чем в Московском округе, то необходимо знать следующее.

1. С требованием о признании решения о реорганизации вправе обратиться акционер, а также иные лица, не являющиеся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом, не позднее трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом.

2. Признание судом недействительным решения о реорганизации юридического лица не влечет ликвидации образовавшегося в результате нее юрлица, а также не служит основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юрлицом.

3. Акционер, оспоривший решение, не станет участником ООО, он будет лишь вправе потребовать возмещения убытков, которое, как представляется, может быть равно рыночной стоимости его акций.

Таким образом, стать участником созданного ООО акционер не сможет, а «вернуть» акционерное общество он также будет не вправе.

«Вернуть» общество, которое было до реорганизации (т. е. АО), а также восстановить владение долями в уставном капитале в той пропорции, которая была до преобразования, возможно только при наличии условий, указанных в ст. 60.2 ГК РФ для признания реорганизации несостоявшейся:

· решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации;

· для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, представлены документы, содержащие заведомо недостоверные данные о реорганизации.

В этой связи можно говорить о законодательном закреплении такого способа защиты права, как восстановление корпоративного контроля, введенного в судебную практику ВАС РФ еще в 2008 г. Причем в силу прямого указания ст. 60.1 ГК РФ даже признание решения о реорганизации недействительным не повлечет ликвидации ООО, признания недействительными его сделок и возвращения АО с долей участия «исключенного» акционера.

Анализ судебной практики по делам, предметом спора в которых было восстановление корпоративных прав, показал многообразие вариантов лишения прав на акции/доли. Но объединяло их наличие одного важного условия – лишение контроля было незаконным. Это означает, что восстановление корпоративного контроля возможно только при неправомерных действиях другой стороны. В рассматриваемом способе преобразования все действия, как уже неоднократно подчеркивалось, соответствуют нормам законодательства. В связи с этим при четком соблюдении установленного порядка принятия решения о преобразовании отсутствует компонент незаконности лишения права. Следовательно, отсутствуют и правовые основания для заявления требования о восстановлении корпоративного контроля.

Предлагаемый в настоящей статье вариант изменения состава акционеров/участников общества был неоднократно успешно применен в практике компании LA`consulting. На протяжении более трех лет осуществлены проекты для акционерных обществ УрФО, ХМАО, ДФО, Московского региона и Республики Татарстан.

Опубликовано: журнал «Корпоративный юрист», № 11/ 2015

Процедура преобразования ООО в АО: проблемы, комментарии и предложения

В последнее время вопрос о процедуре реорганизации путем преобразования ООО в АО, в частности относительно процедурных аспектов выпуска акций во время такой реорганизации, вызывает большую заинтересованность участников фондового рынка.

Существующее Положение о порядке регистрации выпуска акций во время реорганизации обществ (утверждено решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (ГКЦБФР) № 221 от 30 декабря 1998 года (Положение)), принятое в соответствии со старым Законом Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», устанавливает следующую последовательность действий, к которым прибегает общество во время эмиссии акций при реорганизации путем преобразования (табл. 1).

Процедура выпуска акций в соответствии с Положением Комментарии
1. Принятие высшим органом общества решения о реорганизации путем преобразования, об условиях обмена акций или частей в уставном фонде реорганизуемого общества на акции или части в уставном фонде общества, которое создается, при эмиссии акций общества, которое создается путем преобразования. Теперь в соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» может приниматься только решение о частном размещении.
2. Оценка и выкуп акций у акционеров с соблюдением требований Положения. Не распространяется на реорганизацию ООО в акционерное общество.
3. Обмен акций или частей в уставном фонде реорганизуемого общества на письменные обязательства о выдаче соответствующего количества акций (сертификатов акций) или частей общества, создающегося путем преобразования. Фактически на этом этапе происходит размещение еще не зарегистрированных акций. Вместо этого новый Закон предусматривает другой механизм размещения акций.
4. Принятие учредительным собранием общества, которое создается путем преобразования, решения о создании общества, об утверждении устава общества, об избрании органов управления, а также решении других вопросов, связанных с реорганизацией. Положение не предусматривает утверждения результатов размещения, поскольку ранее этого не требовалось в случае реорганизации. Теперь Закон не делает исключений в процедуре и предусматривает утверждение результатов размещения как при публичном, так и при частном размещении.
5. Регистрация в ГКЦБФР выпуска акций общества, созданного путем преобразования.
6. Обмен письменных обязательств на акции или части в уставном фонде общества, созданного путем преобразования. Новый Закон предусматривает непосредственную передачу зарегистрированных акций и предусматривает утверждение результатов их размещения.

Обеспокоенность вызывает то, что, учитывая принятие Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» (Закон) и закрепление в статье 28 Закона этапов эмиссии в период размещения ценных бумаг, мы не уверены, что существующее Положение отвечает требованиям Закона. Дело в том, что в соответствии со статьей 56 Хозяйственного кодекса Украины преобразование является средством (видом) образования хозяйственного общества, а во время образования акционерного общества в соответствии с частью 4 статьи 28 Закона должно происходить само частное размещение акций, этапы которого определены в час­ти 2 статьи 28 Закона (табл. 2).

Часть 2 статьи 28 Закона

2. Частное (закрытое) размещение ценных бумаг — размещение ценных бумаг путем непосредственного предложения ценных бумаг предварительно определенному кругу лиц.

В случае закрытого (частного) размещения ценных бумаг среди предварительно определенного круга лиц эмиссия осуществляется следующими этапами:

1) принятие решения о закрытом (частном) размещении ценных бумаг органом эмитента, уполномоченным принимать такое решение;

2) в случае отказа владельца акций от использования своего подавляющего права на приобретение акций, если это предусмотрено условиями закрытого (частного) размещения ценных бумаг, — получение от него письменного подтверждения об отказе;

3) представление заявления и всех необходимых документов на регистрацию выпуска ценных бумаг;

4) регистрация ГКЦБФР выпуска ценных бумаг;

5) присвоение ценным бумагам международного идентификационного номера;

6) заключение с депозитарием договора об обслуживании эмиссии ценных бумаг или с регистратором — о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, кроме случаев, когда учет прав по ценным бумагам ведет эмитент в соответствии с законодательством или ценные бумаги размещаются на предъявителя;

7) изготовление сертификатов ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг в документарной форме;

8) закрытое (частное) размещение ценных бумаг;

9) утверждение результатов размещения ценных бумаг органом эмитента, уполномоченным принимать такое решение;

10) утверждение изменений в устав, связанных с увеличением уставного капитала акционерного общества с учетом результатов размещения акций;

11) регистрация изменений в устав в органах государственной регистрации;

12) представление ГКЦБФР отчета о результатах закрытого (частного) размещения ценных бумаг;

13) регистрация ГКЦБФР отчета о результатах закрытого (частного) размещения ценных бумаг;

14) получение свидетельства о регистрации выпуска ценных бумаг.

Учитывая отличия в последовательности действий, установленных в Законе и в Положении, можно прийти к выводу, что в соответствии с Положением о выпуске акции регистрируются после их размещения. Но исходя из порядка, закрепленного в Законе, можно сделать вывод о том, что акции, перед тем как будут размещены, должны быть сначала зарегистрированы в ГКЦБФР, а результаты размещения подлежат утверждению и регистрации, чего не предусмот­рено в Положении.

Теперь Закон не содержит никаких исключений относительно регистрации акций во время основания или реорганизации АО. По нашему мнению, если бы законодатель имел целью закрепить исключение из процедуры выпуска акций для случаев реорганизации, он должен был бы сформулировать соответствующее правило таким образом: «Во время основания акционерного общества или реорганизации юридических лиц, которые происходят в форме слияния, раздела, выделения и превращения, размещение эмиссионных ценных бумаг происходит до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета о результатах выпуска эмиссионных ценных бумаг происходит одновременно с государственной регистрацией выпуска государственных ценных бумаг».

Поскольку в тексте Закона не содержится приведенной выше нормы, мы не можем игнорировать несоответствие процедуры, содержащейся в Положении, и процедуры, установленной Законом.

Например, аналогичный Положению порядок размещения (деления) акций при регистрации в закрытом акционерном обществе был закреплен в Положении о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного фонда акционерного общества, утвержденном решением ГКЦБФР № 44 от 8 апреля 1998 года (в редакции решения ГКЦБФР № 158 от 16 октября 2000 года), было отменено, а вместо него принято новое Положение о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного капитала акционерного общества, утвержденное решением ГКЦБФР № 387 от 22 февраля 2007 года, которое уже учло требования Закона (табл. 3).

Фрагмент Положения о порядке увеличения (уменьшения)
размера уставного фонда акционерного общества,
утвержденного решением ГКЦБФР № 44 от 8 апреля 1998 года
(в редакции решения ГКЦБФР № 158 от 16 октября 2000 года)
(отменено согласно решению ГКЦБФР № 387 от 22 февраля 2007 года)

2) Для закрытого акционерного общества:

а) принятие решения об увеличении размера уставного фонда акционерного общества и оформления протокола согласно действующему законодательству Украины;

б) деление акций дополнительного выпуска;

в) принятие общим собранием акционеров решения относительно внесения в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного фонда;

г) регистрация изменений в устав акционерного общества, связанных с увеличением размера уставного фонда;

ґ) регистрация выпуска акций;

д) оформление и депонирование нового глобального сертификата выпуска акций (в случае бездокументарной формы выпуска акций);

е) внесение информации в систему реестра владельцев именных ценных бумаг (в случае документарной формы выпуска акций);

є) изготовление бланков и выдача акционерам сертификатов акций (в случае документарной формы выпуска акций).

Аналогичным образом после вступления Закона в силу другие подзаконные и нормативные акты, связанные с регистрацией акций во время создания акционерного общества, а именно когда происходит закрытое (частное) размещение, были приведены в соответствие с Законом. Если обратиться к содержанию Положения о порядке регистрации выпуска акций во время создания акционерных обществ, утвержденного решением ГКЦБФР № 487 от 15 марта 2007 года, то можно увидеть, что сначала принимается решение о размещении, потом акции регистрируются, размещаются, а затем утверждается результат размещения, регистрируемый в ГКЦБФР, что полностью отвечает Закону.

Следовательно, исходя из требований Закона и нормативных актов, регулирующих похожие отношения, мы можем допустить, что этапы эмиссии акций во время реорганизации общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество должны быть близкими к процедуре размещения акций во время создания, за исключением особенностей, свойственных исключительно превращению.

На наш взгляд, этапы эмиссии акций во время реорганизации ООО путем превращения в АО, могут выглядеть следующим образом (табл. 4):

Предлагаемая процедура выпуска акций в соответствии с Законом Комментарии
1. Принятие решения общим собранием участников ООО:

  • о ликвидации ООО путем превращения в АО;
  • о назначении комиссии по ликвидации;
  • об установлении порядка и сроков ликвидации (может утверждаться план ликвидации);
  • принятие решения о закрытом (частном) размещении акций. В соответствии с Законом относительно каждого размещения ценных бумаг эмитентом принимается решение, которое оформляется протоколом. Требования к содержанию протокола устанавливаются ГКЦБФР. Теперь требований к протоколу подзаконными актами не установлено. Также решение о размещении акций должно включать условия обмена долей в уставном капитале ООО на акции создаваемого АО, следовательно, отдельного решения по последнему вопросу приниматься не должно.

2. Регистрация у государственного регистратора решения о ликвидации ООО в соответствии с Законом. Проводится в соответствии с Законом «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» (раздел IV).
3. Подача в ГКЦБФР заявления и всех необходимых документов на регистрацию выпуска акций. Необходимо конкретизировать, кто подает документы: непосредственно ООО или один из участников ООО (уполномоченное лицо).
4. Регистрация в ГКЦБФР выпуска акций и выдача временного свидетельства о регистрации выпуска акций.
5. Присвоение акциям международного идентификационного номера.
6. Заключение с депозитарием договора об обслуживании эмиссии акций или с регистратором — о ведении реестра владельцев акций. Если ожидается выпуск в бездокументарной форме, то Положение о депозитарной деятельности должно устанавливать порядок депонирования глобального сертификата в случае реорганизации. Кто будет заключать соглашение с депозитарием? Как пред­ложение, такое соглашение может заключить ООО.

Еще вопрос: нужно ли на собрании участников (на котором принято решение о реорганизации) принимать отдельное решение о передаче реестра регистратору или решать вопрос, в каком депозитарии будет депонироваться глобальный сертификат?
7. Изготовление сертификатов акций (в случае размещения акций в документарной форме) или оформление глобального сертификата (в случае размещения акций в бездокументарной форме).
8. Закрытое (частное) размещение акций. На наш взгляд, размещение ценных бумаг во время превращения юридических лиц осуществляется путем обмена на акции акционерного общества, которое создается в результате превращения, долей участников ООО.
9. Составление комиссией по ликвидации ООО передаточного акта (баланса).
10-A. Проведение собраний ООО для утверждения передаточного акта (баланса), а также если не проводятся учредительные собрания АО (см. пункт 10-Б), утверждение результатов размещения акций, утверждение устава АО, назначение органов управления АО. Поскольку приведенные два действия (решения) частично перекрывают друг друга, нужно определиться, нужны они оба или достаточно одного из них. В таком случае, какого именно?
10-Б. Проведение учредительных собраний АО, принятие решений: — об образовании АО путем реорганизации из ООО;

  • утверждение результатов размещения акций;
  • утверждение устава АО;
  • назначение органов управления АО.

11. Регистрация государственным регистратором ликвидации ООО. В соответствии со статьей 37 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей».
12. Регистрация государственным регистратором акционерного общества.
13. Регистрация в ГКЦБФР отчета о размещении акций и выдача постоянного свидетельства.

Подытоживая вышесказанное, остаются неопределенными следующие вопросы:

1) отвечает ли Закону Положение о порядке регистрации выпуска акций во время реорганизации обществ, и подлежит ли Положение применению во время преобразования?

2) кто именно подает документы на регистрацию выпуска акций: ООО, которое реорганизуется, или лицо, уполномоченное другими участниками ООО?

3) кто осуществляет размещение акций АО: само ООО или лицо, уполномоченное другими участниками ООО?

4) порядок взаимодействия лица, которое размещает акции АО, с депозитарием и регистратором во время размещения акций АО: нужно ли принятие дополнительных решений относительно определения депозитария, регистратора?

5) к какому моменту должно быть закончено размещение акций: до или после срока, установленного для выдвижения претензий кредиторов, или же данные события не связаны одно с другим?

6) определены ли установленные требования для протокола о частном размещении акций АО или же таких требований не существует?

7) необходимо ли принимать отдельные решения об условиях обмена долей в уставном капитале ООО на акции АО, которое создается?

8) нужно ли проводить учредительные собрания АО?

9) достаточно ли подать государственному регистратору утвержденный собранием отчет о результатах размещения акций без засвидетельствования его ГКЦБФР?